解读“上诉不增加或加重附加刑”

最高人民法院近日公布了《关于刑事第二审判决改变第一审判决认定的罪名后能否加重附加刑的批复》，明确指出，刑事二审改变一审认定罪名的，不能增加适用附加刑或将原判较轻的附加刑改判为较重的附加刑，也不得以事实不清或证据不足发回重新审理；必须依法改判的，应在二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。

刑事诉讼围绕是否追究被告人的刑事责任，关系到被告人的财产、自由甚至生命，因此，为保障被告人的合法权益，刑事诉讼中设置了一系列的程序和制度。刑事诉讼实行两审终审而不是一审终结，就是为了案件能够得到正确处理，保障被告人的合法权益，保证案件的办案质量。



刑事诉讼法第一百九十条规定的上诉不加刑原则，是为了保障被告人的上诉权，保障被告人的合法权益，同时也使人民法院切实经过二审终审后，以程序的公正来确保案件审理最终得到实体上的公正。被告人上诉的目的，是为了表明被告人自认为罪轻或者无罪，要求上级法院纠正原审法院判决的错误，对其减轻处罚或者宣告无罪。如果被告人提出上诉后，二审法院经过重新审理，不仅没有减轻处罚或者宣告无罪，反而加重被告人的刑罚，则违背了被告人上诉的初衷；被告人甚至会后悔提出上诉，这就增加了被告人上诉的思想顾虑，甚至在第一审法院确有错误的情况下，由于惧怕二审法院可能加重刑罚而不敢上诉。



因此，从刑事诉讼法第一百九十条规定的立法本意来讲，就是不能给被告人的上诉设置任何障碍，使被告人的上诉渠道畅通无阻。实行上诉不加刑原则，一方面可以彻底消除被告人的顾虑，使其能够放心提起上诉，陈述上诉理由，保证上诉制度的切实执行；另一方面，也有利于第二审法院全面审查第一审判决是否存在错误，维持正确的判决，纠正错误的判决，保证国家审判权的正确行使。



我国刑法上规定的刑罚分为两类，一类是主刑，包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑和死刑；另一类是附加刑，包括罚金、剥夺政治权利和没收财产。主刑只能独立适用，即不能同时判处两种或两种以上的主刑，附加刑则既可以独立适用，也可以与主刑同时适用。上诉不加刑的“刑”，显然既包括主刑，也包括附加刑。因为，附加刑也是我国刑法中规定的刑罚，加重附加刑也是加重了对被告人的处罚，也是“加刑”。



上诉不加刑原则虽然可能会使个别被告人“占便宜”，个别案件的量刑问题无法得到纠正，但这毕竟是个别案件，同刑事诉讼设置上诉制度和第二审程序最大限度保障被告人的合法权益和案件质量相比，显然后者更为重要；如果选择前者，则意味着上诉制度形同虚设，第二审程序也要受到影响。



《最高人民法院关于执行〈中华人民共和国刑事诉讼法〉若干问题的解释》（以下简称《刑诉法解释》）第二百五十七条规定了执行上诉不加刑原则的一些具体情形：（一）共同犯罪案件，只有部分被告人提出上诉的，既不能加重提出上诉的被告人的刑罚，也不能加重其他同案被告人的刑罚；（二）对原判认定事实清楚、证据充分，只是认定的罪名不当的，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名；（三）对被告人实行数罪并罚的，不得加重决定执行的刑罚，也不能在维持原判决决定执行的刑罚不变的情况下，加重数罪中某罪的刑罚；（四）对被告人判处拘役或者有期徒刑宣告缓刑的，不得撤销原判决宣告的缓刑或者延长缓刑考验期；（五）对事实清楚、证据充分，但判处的刑罚畸轻，或者应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接加重被告人的刑罚或者适用附加刑，也不得以事实不清或者证据不足发回第一审人民法院重新审理。必须依法改判的，应当在第二审判决、裁定生效后，按照审判监督程序重新审判。



其中，第（二）项规定，在不加重原判刑罚的情况下，可以改变罪名，第（五）项规定了应当适用附加刑而没有适用的案件，不得撤销第一审判决，直接适用附加刑。但《刑诉法解释》对于第一审判处附加刑的，第二审能否加重附加刑没有规定，各地法院在以往的司法实践中，二审除了增加适用附加刑的，也有将罚金刑改为没收财产刑的例子，这也属于加重附加刑的处罚。



因此，《批复》为了更好地贯彻刑事诉讼法第一百九十条规定的“上诉不加刑”原则，在《刑诉法解释》第二百五十七条的基础上对附加刑的适用进一步明确和细化，即第一审法院没有判处附加刑的，第二审不能增加适用附加刑；第一审法院原判附加刑较轻的，第二审法院不得改判较重的附加刑。其中，“原判附加刑较轻的，不得改判较重的附加刑”大体包含这样一些情形，如不能将罚金改为没收财产，不能增加罚金的数额，不能将没收个人部分财产改为没收个人全部财产等等。

·酒后犯罪能否减轻处罚？
      我国《刑法》第１８条第４款明文规定：“醉酒的人犯罪，应当负刑事责任”。这一规定说明：一、醉酒的人犯罪也是犯罪；二、对醉酒犯罪人应当追究刑事责任，而不能免除处罚；三、醉酒犯罪人与非醉酒犯罪人所应负的刑事责任是同等的。从实际情况看来，醉酒犯罪人主观上并不一定是出于故意，而多是在自己的...

·盗窃罪量刑标准
      

一、盗窃数额较大，法定刑在三年有期徒刑以下的量刑标准：
      1000元以上不满2500元的，处管制、拘役、有期徒刑六个月或单处罚金；2500元以上不满4000元的，处有期徒刑六个月至一年；4000元以上不满7...

·主动如实交代自己的犯罪事实
      犯罪分子自动投案之后，只有主动如实交代自己的犯罪事实，才足以证明其悔罪服法，为司法机关追诉其所犯罪行提供客观根据，使追究犯罪人的刑事责任的诉讼活动得以顺利进行。因此，主动如实地交代自己的犯罪事实，是自首成立的工基本条件。把握自首成立的这一条件，应注意以下几方面的问题： ...

·利用ATM机故障恶意取款行为构成盗窃罪的情形
      刑法理论中，虽然也有学者主张窃取是以和平手段转移财物的占有，“窃取行为并不限于秘密窃取”， 但是通说认为，“‘秘密窃取’是盗窃行为的基本特征”，并指出，“‘秘密窃取’是指行为人主观上自认为不为财物所有人或保管人所知的方法将财物取走” 。按照通说的观点，“秘密窃取”具有两个特征：...

·共同犯罪中的犯罪数额认定
          1.一般共同犯罪：
    共同犯罪中是否把犯罪全部数额作为各个共犯定罪量刑的依据，我国刑法学界存在不同观点，且争议较多。有的是以分赃金额定罪处罚的;有的地是对各共犯按参与犯罪的金额...

·利用ATM机故障恶意取款行为不构成侵占罪
      在法律上，可以把利用ATM机故障恶意取款的行为分为两个部分：第一部分是行为人明知银行系统发生故障而取款的行为（以下称先前取款行为）；第二部分是行为人得到额外款项之后不退还的行为（以下称事后占有行为）。 恶意取款行为是否构成侵占罪，应当对这两部分分别考察。 首先，先前取款...

·关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释
      

最高人民法院 最高人民检察院《关于办理危害计算机信息系统安全刑事案件应用法律若干问题的解释》
（2011年6月20日最高人民法院审判委员会第1524次会议、2011年7月11日最高人民检察院第十一届检察委员会第63次会议通过）法释〔2011〕19号 中华人民共和国最高...

·江苏省高级人民院量刑指导规则
      

贷款诈骗罪的认定
      贷款诈骗罪与非罪的界限 　　l、“以非法右有为目的”是区别罪与非罪界限的重要标准。在认定诈骗贷款罪时，不能简单地认为，只要贷款到期不能偿还，就以诈骗贷款罪论处。实际生活中、贷款不能按期偿还的情况时有发生，其原因也很复杂，如有的因为经营不善或者市场行情的变动，使营利计划无法实现不...

·如果是累犯，是不是一定要加重处罚吗？
      累犯是应当从重处罚，但不可以加重处罚。 累犯是指不断犯罪的罪犯，比一般的罪犯对于社会的危害性也会更大。 累犯从重处罚，是我国刑法规定的一种法定量刑情节。从重处罚是指在法定的量刑幅度内确定一个基准刑，在这个基准刑之上再按照一定的比例确定最终量刑，从重处罚不得超过法定量刑幅度...

·对于不具有刑法规定的减轻处罚情节的，能不能在法定刑以下判处刑？
      犯罪分子没有法定减轻处罚的情节，但是根据案件的特殊情况，也可以在法定刑以下判处刑罚。所谓案件的特殊情况，主要是指案件的特殊性，如涉及到政治、外交等因素。对于有特殊情况的案件，即使犯罪分子不具有刑法规定的减轻处罚情节，经最高人民法院核准，也可以在法定刑以下判处刑罚。这是对减轻处罚的...