假冒专利罪的法律法规及司法解释

    1、假冒专利罪的法律规定

  《刑法》第二百一十六条假冒他人专利，情节严重的，处三年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。

  第二百二十条单位犯本节第二百一十三条至第二百一十九条规定之罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，依照本节各该条的规定处罚。

  《专利法》第六十八条假冒他人专利的，除依法承担民事责任外，由管理专利工作的部门责令改正并予公告，没收违法所得，可以并处违法所得三倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款；构成犯罪的，依法追究刑事责任。

  2、假冒专利罪的司法解释

  最高人民法院《关于进一步加强知识产权司法保护的通知》1994．9．29 法发〔1994〕号）

  人民法院审理知识产权案件，要严格适用《中华人民共和国商标法》、《中华人民共和国专利法》、《中华人民共和国技术合同法》、《中华人民共和国著作权法》和《中华人民共和国反不正当竞争法》等法律、法规以及我国参加或者缔结的有关知识产权的国际条约，充分、平等、及时地保护当事人的合法权益，严厉制裁各类侵犯知识产权的违法行为。对民事侵权行为，除依法责令侵权人承担停止侵害、消除影响、赔礼道歉、赔偿损失等民事责任外，还可以根据案件具体情况依法对行为人给予必要的没收非法所得、罚款或者拘留等制裁。

  3、假冒专利罪的案例

  未经专利人许可，擅自在自己生产的锅炉清灰剂产品的宣传册和公司网页上使用专利权人的发明专利号，非法销售金额达49万余元。今天，江苏省南通市中级人民法院对该案作出一审判决，被告人张某以犯假冒专利罪判处有期徒刑一年，缓刑二年，并处罚金25万元；被告人朱某以犯假冒专利罪拘役三个月，缓刑六个月，并处罚金5万元。据悉，该案系江苏首例被告人假冒他人专利而被提起刑事诉讼的案件。

  被告人张某、朱某系江苏海安人，两人系夫妻，张某原为案涉专利权人陆某经营的南通恒维化工厂业务人员，后因故离开该公司。2007年9月25日，张某注册成立海安县江源机电公司，生产、销售锅炉清灰剂。2011年，江源机电公司因未接受年检被吊销营业执照。2008年始，为增加销售量，张某利用从南通恒维化工厂获取的产品宣传册，委托复印社以南通恒维化工厂的宣传册为蓝本，仅修改了发明专利号的字体、颜色、大小、布局，印刷了江源机电公司宣传册2000本。

  张某还委托当地一网络公司为其制作江源机电公司网页。宣传册封面及互联网网页中载有的发明专利号与陆某于1997年4月7日申请的尚处有效期间的炉窑添加剂发明专利号完全相同。张某在销售锅炉清灰剂过程中，朱某协助其销售，以发放宣传册及通过互联网向客户宣传推介产品。2012年1月至2013年6月期间，张、朱二人共销售锅炉清灰剂65吨，销售金额共计491750元。

  庭审中，被告人张某、朱某对公诉机关指控的犯罪事实和罪名无异议。

  南通中院经审理认为，被告人张某、朱某未经专利权人许可，擅自在其生产的锅炉清灰剂产品的宣传册和公司网页上使用专利权人的发明专利号，将产品冒充为专利产品，易使社会公众产生误认，侵害了专利权人的合法权益，且危害国家对专利的管理制度，情节严重，其行为已构成假冒专利罪。被告人张某、朱某共同实施假冒专利犯罪，属共同犯罪。被告人张某在共同犯罪中起主要作用，为主犯，应当按照其所参与的全部犯罪处罚。被告人朱某在共同犯罪中起次要作用，为从犯，应当从轻、减轻处罚或者免除处罚。

  考虑到被告人张某归案后能如实供述自己的犯罪事实，可以从轻处罚。被告人朱某在公安机关未掌握其犯罪事实的情形下，主动交代其犯罪事实，构成自首，可以从轻或减轻处罚。综衡两被告人的犯罪情节及悔罪表现，对两被告人适用缓刑可不致再危害社会，法院遂作出上述判决。

  4、专利侵权与专利犯罪的区别

  （1）首先区分权利侵权与专利犯罪概念

  专利侵权，仅承担民事责任；而假冒专利犯罪要承担刑事责任；专利侵权与假冒专利罪的区别如下：

  假冒专利罪论述：《刑法》第216条规定了假冒专利罪：假冒他人专利，情节严重的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金。《最高人民法院、最高人民检察院关于办理侵犯知识产权刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第4条规定：　假冒他人专利，具有下列情形之一的，属于刑法第216条规定的“情节严重”，应当以假冒专利罪判处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处罚金：①非法经营数额在20万元以上或者违法所得数额在10万元以上的;　②给专利权人造成直接经济损失50万元以上的;　③假冒两项以上他人专利，非法经营数额在10万元以上或者违法所得数额在5万元以上的;　④其他情节严重的情形。第10条规定：实施下列行为之一的，属于刑法第216条规定的“假冒他人专利”的行为：?　　①未经许可，在其制造或者销售的产品、产品的包装上标注他人专利号的;　　②未经许可，在广告或者其他宣传材料中使用他人的专利号，使人将所涉及的技术误认为是他人专利技术的;③未经许可，在合同中使用他人的专利号，使人将合同涉及的技术误认为是他人专利技术的;?　　④伪造或者变造他人的专利证书、专利文件或者专利申请文件的。

  专利侵权行为论述《专利法》第五十七条未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，当事人不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。根据《专利法》第57条的规定，侵犯专利权的定义是“未经专利权人许可，实施其专利”。根据《专利法》第11条的规定，“实施其专利”是指“为生产经营目的制造、使用、许诺销售、销售、进口其专利产品，或使用其专利方法以及使用、许诺销售、销售、进口依照该专利方法直接获得的产品”，或者“制造、销售、进口其外观设计专利产品”。

  二者联系侵权人未经专利权人许可实施其专利，当属专利侵权行为;如果侵权人的确未在其产品或产品包装上使用专利权人的专利号，没有在合同、广告或其他宣传材料中使用专利权人的专利号，也没有伪造或者变造专利权人的专利证书、专利文件或者专利申请文件，则其行为不应构成假冒他人专利行为，无论情节如何严重，按罪刑法定原则，不应追究其刑事责任，而只能通过民事救济方式要求侵权人承担侵权责任。假冒专利肯定是专利侵权，但专利侵权不是假冒专利罪。

  （2）救济途径不同

  专利侵权救济途径：当事人自己协商；或请求工商局专利稽查大队处理；或提起民事诉讼；法律依据：《专利法》第五十七条未经专利权人许可，实施其专利，即侵犯其专利权，引起纠纷的，由当事人协商解决；不愿协商或者协商不成的，专利权人或者利害关系人可以向人民法院起诉，也可以请求管理专利工作的部门处理。管理专利工作的部门处理时，认定侵权行为成立的，可以责令侵权人立即停止侵权行为，当事人不服的，可以自收到处理通知之日起十五日内依照《中华人民共和国行政诉讼法》向人民法院起诉；侵权人期满不起诉又不停止侵权行为的，管理专利工作的部门可以申请人民法院强制执行。进行处理的管理专利工作的部门应当事人的请求，可以就侵犯专利权的赔偿数额进行调解；调解不成的，当事人可以依照《中华人民共和国民事诉讼法》向人民法院起诉。

  假冒专利罪救济途径：轻微的可以向工商管理局知识产权稽查大队报案；严重的有公安局经侦大队与工商局联合侦查；最终提起公诉追究刑事责任，法律依据：刑法216条。

  5、冒充专利是指将非专利技术或者落后技术冒充是先进的专利技术，以骗取消费者信任的一种违法行为。冒充专利与假冒他人专利不同，冒充专利实际上不发生对其他专利权的侵犯，它标明的专利标记或者专利号是不存在的，纯粹是一种欺诈行为。为了打击冒充专利产品和专利方法，净化市场，保护公众的利益，我国《专利法》规定，冒充专利的，由管理专利工作的部门责令冒充者改正并予以公告，可以处五万元以下的罚款。

  假冒专利是指在非专利产品上或者在产品的广告宣传中，标明专利权人的专利标记或者专利号，便公众误认为是他人的专利产品的行为。被假冒的专利是客观存在的有效专利。假冒专利的行为直接危害了专利权人的利益，也欺骗了消费者，扰乱了专利管理秩序和社会经济秩序。

  假冒他人专利行为，其情节比一般的侵权行为的危害性更大，应当给予严厉的处罚。所以，我国《专利法》对于假冒专利行为，不但规定了假冒者应当承担民事责任和由管理专利工作的部门责令假冒者“改正并予以公告，没收违法所得，可以并处违法所得三倍以下的罚款，没有违法所得的，可以处五万元以下的罚款”等行政责任，而且还规定，假冒者的行为构成犯罪的，依法追究其刑事责任。

  假冒专利与冒充专利两者的区别：

  假冒专利是指在非专利产品上或者在产品的广告宣传中，标明专利权人的专利标记或者专利号，便公众误认为是他人的专利产品的行为。被假冒的专利是客观存在的有效专利。例：甲看到乙的产品上标了专利号，然后在自己生产的产品上标注乙的专利号。冒充专利是以非专利产品冒充专利产品、以非专利方法冒充专利方法，专利是不存在的或者无效的。

  例：丙提交了发明专利申请，但是最终没批下来，被驳回了，但是丙仍咋其生产的产品上标注该申请的申请号为“专利号：XXXX”。

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